الفروسية المحمدية

وسرهذاالقولأنمخرجالسبقلايعودإليهسبقهبحال. وهذاإحدىالروايتينعنمالك1(قالأبوبكرالطرطوشي: "وهوقولهالمشهور". وقالأبوعمربنعبدالبر:"اتفقربيعةومالكوالاوزاعيعلى أنالاشياءالمستبقبهالاترجيعإلىالمستقبهاعلىكلحال". يريدأنالسبقلايرجيععندهؤلاءإلىمخرجهبحال. قال؟"وخالفهمالشافعيوبوحنيفةوالثوريوغيرهم". وعلىهذاالقول؛فإذاسبقالمخرج؛كانسبقهطعمةلمن- حضر؛سواءشرطذلكأملا. وعنمالكروايةثانيةرواهاابنوهبعنه:أنهإذااشترط4( السبقلمنسبقجاز؛سواءكانمخرجاأولميكنه وعلىهذهالروايةلايكونطعمةلمنحضر،وانمايكون للسابق. فإنشرطعلى()هذهالروايةأنيكونالسبقطعمةللحاضرين؛ 1(انطرالمعونةللقاضيعبدالوهاب3/1738(والمنتقىلابيالوليدالباجي 4(.)431 )2(انظرمعناهفيالتمهيد14(.)85-84 )3(سقطمن(ظ)،(ح). 4(في(ظ)(شرط)،وفي(ح)(اشرط). 5(في(مط)(شرطهذهالروية). 273

فقالالطرطوشي:"لميجزفيقولمعظمالعلماء".قال:"وهكذا يجيءعلىقولمالك،فاناخرجامعاولميكنمعهماغيرهما؛لم يجزقولاواحدافيمذهبه. وانكانمعهمامحلل؛فعنهفيذلكروايتان: إحداهما:المنع؛كمالولميكنمحلل،وهيالمشهورةعنه. قالابنعبدالبر:قالمالك:"لانأخذبقولسعيدبنالمسيبفي المحفل،ولايجبالمحللفيالخيل". قالابنشاس:"وهذهالمشهورةعنه)". والروايةالثانية:أنهيجوزبالمحلل؛كقولسعيدبنالمسيب. قالأبوعمر:"وهوالاجودمنقوليه،وقولابنالمسيب،وجمهور أهلالعلم،واختارهابنالموازوغيره2(". فصل وحجةهذاالقول:أنهلايعودإلىالمخرجسبقهبحال،[أنه متىعادإليهإذاكانغالبا،لميكنجعالة؛لانالانسانلايبذلالجعل منمالهلنفسهعلىعمليعمله،فاذاكانسابقافلوأحرزسبق نفسه؛لكانقدبذلمنمالنفسهجعلاعلىعمليعملههو،وهذاغير 1()فيعقدالجواهرالثمينة2(341وراجع(ص/165). )2(انظرالتمهيد4(1/486). )3(سقطمن(مط). 27!

جائز،فانهلايحصللهبذلك[11]فائدة. قالوا:وأيضا،ففيهشبهالقمار؛لأنهإمانيغرم،وامانيسلم، وهذاشأنالقمار،بخلافالجاعلإذاكانأجنبيا؛فانهغارملامحالة. قالوا:فالجاعلهنايلزمهبذلالمالالذيجعلهللسابق؛لأنه بذله1(علىعمل،وقدوجد،كمايلزمذلكفينظائره. قالوا:وهذاعلىصولأهلالمدينةألزم،فانهيلزمهالوفاء بالوعدإذاتضمنتقريرا،كمنقاللغيره:تزوجوأناثقدعنكالمهر، واستدنوكلوناوفيعنكونحوهذا،وهوبلاخلافعندهم، ..2(. وبحلافعندلا. وأماإذالميتضمنتقريرا،ففيهخلافبينالأصحاب،وأصحاب هذاالقوليقولون:متىكانالجاعليغرممطلقافهوجاعل،ومتىكان دائرابينامرين،كانمقامرا،سواءداربينانيغنمويغرم،اوبينان يغرمويسلم،أوبينأنيغنمويسلم؛لانالمقامرةهيالمخاطرة عندهم. وقدتقدممافيهذهالحجةعندذكرالوجوهالدالةعلىإبطال المحلل4( 1((ظ)(بذل (2)قوله(ععدهم،وبخلاف)سقطمن(ظ)،(ح). 3(سقطمن(مط)،(ح). (4)راجيع(ص/501)فمابعدها. 275

فصل وقالتطائفةأخرى:يجوزأنيكونالسبقمنأحدهما،ومن كليهما،ومنثالث،ويقضىبهإذاامتنعالمسبوقمنبذله،لكنإن كانمنهما،لميجزإلابمحلللايخرجشيئا. وهذامذهبأحمدوبيحنيفةوالشافعيواسحاقوالاوزاعي وسعيدبنالمسيبوالزهري[4ه]وبنالموازمنالمالكية1(. ودخولهليحللالسبقلهما. وعلىهذا،إذااشتركهووحدهمافيسبقالاخركانبينهما، وإنانفردبسبقهماأحرزالسبقين،وإنسبقاه،لميأخذامنهشيئا،وان جاءوامعا،أحرزكلواحدسبقه،ولاشيءللمحلل. وقدتقدمتحجةهؤلاءولكلامعليها فصل وقالتطائفةأخرىمثلهذا،إلاأنهمقالوا:إنمادخلالمحلل ليحلالسبقلنفسهلالهما. وهذاقولمالك-علىقولهبالمحلل-فيإحدىالروايتين، 1(انظرالمغنيلابنقدامة13/804(وبدائعالصنائع315-6/314( والحاويالكبيرللماوردي25/291(والمنتقىلابيالوليدالباجي 4/431( )2(انظر(ص227-225 276

واختيارأبيعليبنخيرانمنالشافعية،وحكاهأبوالمعاليالجولني قولاللشافعي. وعلىقولهؤلاء[]116إذاسبقأحدهماثمجاءالاخربعدهثم المحللأحرزالسابقسبقنفسهخاصةدونسبقالاخر؛فانهلا يحرزه؛فانالمحلللميدخللاجلههو،وإنمادخلليحلالسبق لنفسه،ولايحرزهالمحلل3(أيضا؛لأنهلميسبق،فيبقىعلىملك صاحبه. وهذافاسد،فانصاحبهمسبوق،فكيفيسلموهومسبوق؟! وأيفائدةحصلتللسابق؟!وكيفيؤخذمالهإنغلب،ولايأخذمال صاحبهإنغلبه؟! فانسبقالمحللوأحدالمخرجينللثالث؛أحرزالسابقسبق نفسه،وكانسبقالاخرللمحللوحدهعندهؤلاء؛لانهإنمادخل ليحلالسبقلنفسهإذاجاءسابقا،وقدسبقالثالب. وهذافاسدايضا،فانالاولقدسبقهذاالاخرأيضا،واشتركهو والمحللفيسبقه،فكيفينفردالمحللبسبقهمعاشتراكههووالاول فيسبقه؟!ومعلومأنهذاليسمن()موجبالعقدوالشرط،ولا 1(منقوله(احدهما)إلى(سبق)من(ظ). 2(في(مط)الأن)،وفي(ح)(فإنهلايجوزه؛لانالمحلل). 3(في(مط)الايجوزهللمحلل)،وفي(ح)(ولايجوزهالمحلل). (4)في(مط)الان)،وفي(ح)(فإنه). 5()من(ظ). 277

موجبالشرع،ومقتضياتالعقودتتلقىتارةمنالشارع،وتارةمن المتعاقدين،وهذالمجمملق،لامنالشارع،ولامنالعاقد. وانسبقالمحلل،ثمجاءأحدالمخرجينبعده،ثمالثالب بعدهما"أحرزالمحفلالسبقينعلىالقولين،وهذاهوالصحيح. *وقالتطائفةأخرى1(منالشافعية:سبقالثالببينالمحلل والثانينصفين،وسبقالثانييختمنبهالمحللالثاني2(؛لانالمحلل ولثانيقداشتركافيسبقالثالب،فيشتركانفيسبقه،وقدانفرد المحللبسبقالثاني،فيختصبسبقه3( وهذاوهمأيضالانالمحللقدسبقهما،والثانيمسبوق، فكيفيشارك()السابق؟! وقولهم:"قداشتركاهووالمحفلفيسبقالثالب". غيرمسلم؛فانالسبقالذيحصلللأوللميشركهفيهغيره،بل انفردبه،وسبقالثانيملغىبسبقالاول،فسبقالثانيمقيد،وسبق الاولمطلق،فهوالسابقحقيقة. 1(من(ح،ظ). 2(من(مط)،وفي(ظ)(يختصبهمحلل)،وفي(ح)(يختصبهالمحلل). 3(في(مط)(فيسبقالثاني،فيختصسبقه). 4(من(ظ). 5(منظ،وفي(مط)(كيفيشركالسابق). 278

*وقالتطائفةمنهم:بليكونسبقالثالثللثاني1(وحده. وهذاأفسدمنالاول،وكأنقائلهذاالقولرىأنالثانيلماكان سابقا؛اعتبر[]117الوصفينفيحقه،فاخرجمنهالسبقإلىالاول؛ لكونهمسبوقا،وأعطاهسبقالثالثلكونهسابقا. لكنهذاغلط،فانالاولقدسبقهماسبقامطلقا،وهولوسبق الثالثفقطلايستحقسبقه،فكيفإذاسبقسابقالثالثمعسبقه لهم؟! وقولهم:"إنهسابقمسبوق،فيراعىفيحقهالوصفان". جوابهأنيقال:بلهومسبوق؛وكونهسابقاملغىبسبقالاول؛ لانهإنماينفعهكونهسابقاإذالميسبقهغيره. فصل وانسبقأحدهما،وجاءالمحفلوالآخرمعا،لميكنللمحلل شيء،ويحرزالسابقسبقنفسهوسبقالاخرعلىقولالطائفةالاولى. وعلىقولهؤلاءيكونسبقالآخرلهلايأخذهالمحلل؛لانهلم يسبقه،ولاالاول؛لاندخولالمحللإنماكانليحلالسبقلنفسه4(. )1(في(ظ)(..يكونسبقالثانيوحده)وهوخطأ. 2(في(ظ)(وسبق)بدلامن(وهولوسبق). 3(في(ح)(سبقالاخرلهإلاباخذه)،وليسفي(مط)اله). 4(في(ح،مط)(بنفسه). 927

وعلىهذا،فاذاسبقأحدهما،وجاءالمحللبعده،وتأخر الثالث،فعلىقولالأولينيحرزالاولال!بقينلسبقه،وعلىقول هؤلاءيكونستقالثالثللمحلل؛لأنهدخلليحلالسبقلنفسه،وقد سبقالثالث. فصل *وقالتطائفةأخرى:إذاأخرجامعا؛لميجزإلابمحفل؛إلا أنالمحللإنسبقهما،لميأخذمنهما،وإنسبقاه،أعطاهما. لأوهذاقولفيمذهبأبيحنيفة،حكاهابنبلدجيفي"شرح مختارالفتوى"،فقالفيمسألةالمحلل1("وقيلفيالمحلل:إن سبقاهأعطاهما،وإنسبقهمالميأخذمنهما".قال:"وهوجائز ايضا". هذالفطالشارح،وذكرهابنالساعاتيفيشرح"مجمعالبحرين" له. وهذهالطريقةبعيدةجدا،ومخالفةللأصولمنوجوه[ه]: أحدها:أنهيغرمإنكانمسبوقا،ولايغنمإنكانسابقا. الثاني:أنهيغرم،مالمتلزمغرامته،ولوأخرج،لميكنمحللا والعقدإلىمحللاخر. 1(سقطمن(ظ)،وانطرالاختيارلتعليلالمختار4/916( )2(سقطمن(ظ). 028

الثالث:أنمبنىهذاالعقدإذاأخرجامعاعلىالعدل،والعدل: أنكلواحدمنالمتسابقينلايتميزعنالاخر،بلإنسبقأخذ، وإنسبقغرم،فإذاكانالمحلللايغنمإنسبق،ويغرمإنسبق؛ [18الميكنهذاعدلا. وكأنقائلهذاالقول2(يلحظأنالمقصوددخولمحلليحل السبقلغيرهلالنفسه،كماقالالجمهور،ولايأخذشيئامنهما؛لانه لوأخذإنسبق،لميكنمحللا،بليكونكأحدهما،فكمايجوزأن ياخذاذاسبق،يجوزأنيغرمإذاسبق،وحينئذفيقال:فيجوزأن يخرجمعهما،ويخرجعنكونهمحللا،والافكيفيغرمإنسبق،ولا يغنمإنسبق؟! ولقائلهأنيقول:كماأنكمقلتم:إنسبقأخذ،سبقلميغرم، ولميكنهذاظلما،وجعلتمهذاخاصةللمحلل؛ليتميزعن المخرجين،فهوإمانيغنم،وإمانيسلممعكونهمغلوبا،وهو بخلافأحدالمخرجين،فانهوإنكانمغلوباغرم،فبمتنكرونعلى "ا3( منيمولىبه..بلخاصيتهأنيغرمإنجاءمسبوقا،ولايغنمإنجاء سابقا؛لانهلوغنم،لخرجعننيكونمحللا،فإذاكانتخاصية المحفلأنلايكوندائرابينالغنموالغرمأصلا،فأيفرقبينأن 1(في(ظ)(إنكانواحدمنالمتسابقين)،وفي(مط)(والعدلإنكانواحد منالمتسابقين). 2(ليسفي(مط). 3(من(مط). 281

يكوندائرابينأنيغنمويسلم،أويغرمويسلم؟!فكماصنتموهعن الغرامةإذاكانمسبوقا،ليتميزعنهما؛منعناهنحنمنالمغنمإذاكان سابقا،لهذاالمعنىبعينه. فهذاالقولعكسقولكمفيالمعنى،ومثلهفيالمأخذ،وكلما تلزمونابهإذاكانسابقاولميغنم،نلزمكمبهإذاكانمسبوقاولم يغرم. قالوا:والحديثليسفيهمايقتضيهذاالقول،ولاقولكم،ولا مايبطلواحدامنالقولين،فلايمكنأنتبطلواقولنابه،ولكن يبقى2(الترجيحفيأيالقولينأقربإلىخروجالعقدبهمنالقمار- إنكانبالمحلليخرجعنالقمار-؟ وأماحكمالمحلل،فلاتعلقلهبالحديث،غيرأنهيكونمكافئا لهمافيالرميوالركوب،ولايأمنإنسبقاهفحسب. فصل قالالمنكرونللمحللالدخيل:تأملهذهالاقوال،والطرق، واختلافهافيالمحلل،ومصادمةبعضهالبعض،ومناقضة[]911 بعضهالبعض،وفسادالفروعواللوازميدلعلىفسادالأصل والملزوم،وكلماكانمنعندغيراللهفلابدأنيقعفيهاختلافكثير، 1((ط)،(ح 2((ح)(يانفي 3(في(ح). 282

وليسواحدمنهذهالاقوالباولىبالصحةمنالاخر،ولادلالحديث علىتقديرئبوتهعلىشيءمنها،وإنماهياراءيصادمبعضهابعضا، وينقضبعضهابعضا،فكلبكلمعارض،وكلبكلمناقض. قالوا:وقدقالعمروبندينار:"قالرجلعندجابربنزيد:إن صحابمحمدكانوالايرونبالذخيلباسا،فقال:إنهمكانوااعفث منذلك فانظرإلىفقهالصحابةوجلالتهم،وقولجابر:"إنهمكانوا أعفثمنأنيحتاجواإلىدخيل)". قالالشعديفيكتاب"المترجم":حدثناأبوصالح:أخبرنا أبوإسحاقعنابنعيينةعنعمرو:فذكره. ونحننقولكماقالجابربنزيد:وإنهمكانواأفقهمنذلك. فصل ثمافترقمنكروالتحليلفرقتين: *إحداهما:منعتالاخراجمنالاثنينمطلقا()،وهومشهور 1(سقطمن(ظ)(علىشيءمنها)،ووقعفي(مط)(تقرير)بدلامن(تقدير). 2(تقدم(ص/19 )3(ليسفي(ح)(فانظر). 4(قوله(وإنهمكانواأفقهمنذلك.فصل)من(ظ). 5(من(ظ)فقط. 283

مذهبمالكومنقالبقوله. -ك!وفرقةجوزتهبغيرمحلل. قالشيخالاسلام:"وهومقتضىالمنقولعنأبيعبيدةبن الجراج-قال-:وماعلمتفيالصحابةمناشترطالمحلل،وإنما هومعروفعنسعيدبنالمسيب،وعنهتلقاهالناس،ولهذاقال مالك:"لانأخذبقولسعيدبنالمسيبفيالمحلل،ولايجب المحفل".والذيمشىهذاالقولهيبةقائله،وهيبةإباحةالقمار، وظنواأنهذامخرجللعقدعنكونهقمارا،فاجتمععظمةسعيدعند الامة،وعظمةالقماروقبحه،ولميكنبدمنإباحةال!بقكماباحه النبي!ير،ولميمنعنصنمنالاخراجمنهما،وقدقالعالمالاسلام فيوقته:"إنالعقدبدونهقمار".فهذاالذيمشىهذاالقول.والله أعلم. ضر فتأملأيهاالمنصفهذهالمذاهب،وهذهالماخذ؛لتعلمضعف بضاعةمنقمششيئامنالعلممنغيرطائل،وارتوى[]012من غيرمورد،وأنكرغيرالقولالذيقلدهبلاعلم،وأنكرعلىمن .3(. دهبإديه،وأفتى[6هبه،وانتصرله،فكأنمذهبهوقولمنقلده 1((ظ 2(زيادةيقتضيهاالسياق. 3(سقطمن(ظ). 284

عياراعلىالامة،بلعياراعلىالكتابوالسنة،فهوالمحكم1( ونصوصهمامتشابهة،فماوافققولمنقلدهمنهمااحتجبه،وقرره، وصالبه،وماخالفه،تأولهأوفوضه،فالميزانالراجحهوفوله ومذهبه،قدأهدرمذاهبالعلماءمنالصحابةوالتابعينوأئمة المسلمين،فلاينظرفيهاإلانظرمنردهاراغباعنها،غيرمتبعلها، حتىكانهاشريعةاخرى!! ونحننبرأإلىاللهمنهذاالخلقالذميم،والمرتعالذيهوعلى أصحابهوخيم،ونوالي2(علماءالمسلمين،ونتخيرمنأقوالهمما واققالكتابوالسنةونزنهابهما،لانزنهمابقولأحد،كائنامنكان، ولانتخذمندوناللهتعالىورسوله!يمرجلايصيبويخطىء، .3(. لمحنتبعهفيكلماقال،ونمنع-بلنحرم-متابعةغيرهفيكلما خالفهفيه. وبهذاأوصاناأئمةالاسلام،فهذاعهدهمإلينا،فنحنفيذلكعلى منهاجهموطريقهموهديهم؛دونمنخالفنا،وباللهتعالىالتوفيق. فصل فإنقيل:هلالعقدهومنبابالاجارات،اومنباب 1(من(مط). 2(في(ح)(الصحابةوخيم،ونتوالى)،وفي(مط)(ونتولى). 3(في(ح)(فيما)بدلامن(فنتبعه). 4(في(ظ)(هذاالعقدهو)،وفي(ح)(هذاالعقدمنباب). 285

الجعالات،أومنبابالمشاركات،أومنبابالنذوروالالتزامات، أومنبابالعداتولتبرعات،أوعقدمستقلبنفسه،قائمبرأسه، خارجعنهذهالعقود؟ فالجواب:إنهعقدمستقلبنفسه،قائمبرأسه1(غيرداخلفي شيءمنهذهالعقود،لانتفاءأحكامهاعنه. فامابطلانكونهمنعقودالاجارات،فمنوجوه: أحدها:أنهعقدجائز،لكلمنهمافسخهقبلالشروعفيالعمل؛ بخلافالإجارة. الثاني:أنالعملفيالإجارةلابدونيكونمعلومامقدورا للأجير،والسبقهاهناغيرمعلوملهولامقدور،ولايدريأيسبق اميسبق؟!وهذافيالاجارة[121]غررمحض. الثالث:أنالعملفيالاجارةيرجعإلىالمستاجر،والماليعود إلىالاجير،فهذابذلماله،وهذابذلنفعهفيمقابلته،فانتفعكل منهمابماعندالاخر،بخلافالمسابقة،فانالعمليرجعإلىالسابق. الرابع:أنالاجيرإذالميوفالعمل،لميلزمهغرم،والمراهنإذا لميجىءسابقا،غرممالهإذاكانمخرجا. الخامس:أنعقدالإجارةلايفتقرإلىمحفل،وهذاعندكميفتقر 1( )2( منقوله(خارج)إلى(برأسه)سقطمن(ظ). من(ح،مط). 286

إليهفيبعضصوره. السادس:أنالاجيرإمامختصوإمامشترك،وهذاليسواحدا منهما،فانهليسفيذمتهعمليلزمهالوفاءبه،ولايلزمهتسليمنفسه إلىالعاقدمعه. السابع:أنالا!جرةتجببنفسالعقد،وتستحقبالتسليم، والعوضهنالايجببالعقد،ولايستحقبالتسليم. الثامن؟أنالاجيرلهأنيستنيبفيالعملمنيقوممقامه، ويستحقالا!جرة،وليسذلكللمسابق. التاسع:انهلواجرنفسهعلىعملبشرطانيؤجرهالآخرنفسه علىنظيره؛فسدتالاجارة،وعقدالسباقلايصحإلابذلك،فان خلاعنهذالميكنعقدسباق،كمانهإذاقال:إناصبتمن العشرةتسعة،فلككذاوكذا،فهذاليسبعقدرهان،وانماهوتبرعله علىعملينتفعهوبه،أوهووغيره،أوجعالةفيهذاالحاليقضي عليهبماالتزمه. العاشر:أنالاجيريحرصعلىأنيوفيالمستأجرغرضه، والمراهنأحرصشيءعلىضدغرضمراهنه،وهوأنيغلبهويأكل ماله. 1((ظ 2(من(ظ). 287

وبينهمافروقكثيرةيطولاستقصاؤها،فتاملها. فصر والذييدلعلىبطلانكونهمنبابالجعالاتوجو!د: أحدها:أنالعاملفيهلايجعلجعلالمنيغلبهويقهره،وانما يبذلماله2(فيمايعودنفعهإليه،ولوكانبذلهفيمالاينتفعبه؛لم يصحالعقد،وكانسفها. الثاني:أنالجعالةيجوزأنيكونالعملفيهامجهولا،كقوله: منردعبديالابقفلهكذاوكذا؛بخلافعقدالسباق،فإنالعملفيه لايكون[122]إلامعلوما. الثالث:أنهيجوزأنيكونالعوضفيالجعالةمجهولا،كقول الامام:مندلنيعلىحصنأوقلعة؛فلهثلثمايغنممنهأوربعه، بخلافعقدالسباق. ]:انالمراهنقصدهتعجيزخصمه،وأنلايوفيعمله، بخلافالجاعل،فإنقصدهحصولالعملالمجعولله،وتوفيتهإياه. وأكثرالوجوهالمتقدمةفيالفرقبينهماوبينالاجارةتجيء هاهنا. 1(من(ظ)(ح). (2في(ح)،(مط)اله)بدلامن(ماله). 3(سقطمن(ظ). 288