عبء الإثبات في دعوى تضمين المضارب وتطبيقاته القضائية

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 389 عثء الإثتاخ في دعىي دضم المضاسب ودطتيقاده امقضائيح إعداد بو عبدالله بو حهد الحقيلد. نساعد عضو هيئة التدزيس في المعود العالي لمقضاء

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖتضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 390 الحمٛد لله رب امًمٕم٤معمل، وامًمّلاة وامًًلام مقمغ امعٌمٕقث رحمم٦ مًمٚمٕم٤معمل، مٌٟمٞمٜم٤ محمٛد ومقمغ آمًف وصحٌف أجممٕمل. أمُم٤ مسمٕد: موم٢ن ذميم٦ امعمْم٤رمسم٦ مُـ أهؿ أومقمٞم٦ امًتجم٤رة وامؾتثمار إمُقال، إذ مشتمٙم٤مُؾ مومٞمٝم٤ رؤوس إمُقال مُع مظمؼات ومضمٝقد إيدي امًمٕم٤مُمٚم٦ بهم٤. ومقم٘د امعمْم٤رمسم٦ مُـ أمىدم امًمٕم٘قد امًتل مقرموم٧ مذ الجم٤همٚمٞم٦ مىٌؾ الإمؾلام، موم٢ن ((امعمْم٤رمسم٦ ميم٤مٟم٧ مُمِمٝقرة مسمٞمٜمٝؿ ن مقمٚمٞمٝؿ امًتجم٤رة، وميم٤ن أصحم٤ب مذ الجم٤همٚمٞم٦ ٓ مؾمٞما مىريش، موم٤ن إمهمٚم٥ ميم٤ إمُقال يدمومٕقنهم٤ إمم امًمٕمال، ورمؾقل الله ﷺمىد مؾم٤مور مسمال مهمػه مىٌؾ امًمٌٜقة ميما مؾم٤مور مسمال مظديجم٦، وامًمٕمػ امًتل ميم٤ن مومٞمٝم٤ أمسق مؾمٗمٞم٤ن ميم٤ن أميثرهم٤ مُمْم٤رمسم٦ مُع أبي مؾمٗمٞم٤ن ومهمػه، مومٚما مضم٤ء الإمؾلام أمىرهم٤ رمؾقل الله ﷺ، وميم٤ن أصحم٤مسف يًم٤مورون مُمْم٤رمسم٦ ولم يمٜف مقـ ذمًؽ، وامًًمٜم٦ مىقمًف ومومٕمٚف وإمىراره، مومٚما أمىرهم٤ مسمال مهمػهؿ ميم٤مٟم٧ مصم٤مستم٦ مسم٤مًًمٜم٦))(1). ومذ مقمٍمٟم٤ الحم٤ض مشمٓقرت مـٌمٞمٕم٦ ذميم٤ت امعمْم٤رمسم٦ مشٌمٕم٤ً مًتمٓقر أ امًتجم٤رة والإدارة امعمٕم٤سة، ممم٤ يًتقمضم٥ إمُمٕم٤ن امًمٜمٔر مقمٜد مشمٜزيؾ امًم٘قامقد امًمٕم٤مُم٦ امًمّقر امعمٕم٤سة، مُع مُرامقم٤ة أمصر امعًتجدات ٕمطمٙم٤م امعمْم٤رمسم٦ وتحم٘مٞؼ مُمٜم٤مـمٝم٤ مذ مذ تحم٘مٞؼ مُمٜم٤ط مسمٕض إمطمٙم٤م. (1) مجمٛقع موتم٤وى امسـ19/195.)

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 391 وإن مُـ أهؿ امعًم٤ئؾ امًم٘مْم٤ئمٞم٦ امعتمٕمٚم٘م٦ مسمٕم٘د امعمْم٤رمسم٦، وامًتل تحتم٤ج إمم مشم٠صمٞؾ وتحرير: مقم٥ء الإمصٌم٤ت مذ دمققى مشمْمٛمل امعمْم٤رب: إذ إن مهم٤مًم٥ امًدمقم٤وى امعم٘م٤مُم٦ مسم٤معمٓم٤مًٌم٦ مستحمٛمٞؾ امعمْم٤رب مُـ أصحم٤ب إمُقال ود امعمْم٤رمسمل مسم٠مُقالهؿ مشتمٕمٚؼ مًُم١ومًمٞم٦ مُم٤ يمٚحؼ مسمال امعمْم٤رمسم٦ مُـ الخًم٤رة وامًتمٚػ. وإصؾ مذ هذه امعمٜم٤زمقم٤ت هق مشمّديؼ مىقل امعمْم٤رب مسمٜمٗل أمؾٌم٤ب امًمْمان مقمٜف، ومُـ مصؿ مُمٓم٤مًٌم٦ رب امعم٤ل مسم٢مىم٤مُم٦ امًٌمٞمٜم٦ مقمغ مُم٤ يدمقمٞف مُـ مشمٕدي امعمْم٤رب أو مقم٤مُم٤ً مذ ميؾ امًمّقر، إذ يُمٜتم٘ؾ مشمٗريمٓف مسمال امعمْم٤رمسم٦. مًمٙـ إمقمال هذا إصؾ مًمٞس مقمٜف مذ مسمٕض إمطقال إمم مُمٓم٤مًٌم٦ امعمْم٤رب مسم٢مىم٤مُم٦ امًٌمٞمٜم٦ مقمغ مُم٤ يقمضم٥ دموع امًمْمان مقـ مٟمًٗف. مًذا مقزمُم٧ مًُتمٕمٞمٜم٤ً مسم٤لله مقمغ ميتم٤مسم٦ هذا امًٌحم٨: (ظبء الإثبات مد دظقى تضؿغ ادضارب وتطبقؼاتف افؼضائقة) ، جممٕم٧ مومٞف مسمل امًتم٠صمٞؾ امًمٗم٘مٝل مًمٚمًٛم٠مًم٦ إصؾ مومٞمٝم٤ ودرامؾم٦ أمسرز امًمّقر آمؾتثمٜم٤ئمٞم٦ مُـ هذا إصؾ وامًتل يمٜتم٘ؾ مسٌمٞم٤ن مومٞمٝم٤ مقم٥ء الإمصٌم٤ت إمم امعمْم٤رب، مصؿ أمقمٌ٘م٧ امًتم٠صمٞؾ امًمٗم٘مٝل مًمٙؾ صقرة مُـ امًمّقر مسدرامؾم٦ مشمٌٓمٞؼ مىمْم٤ئل مُـ إمطمٙم٤م امًمّم٤درة مقـ محم٤ميؿ امًم٘مْم٤ء امًتجم٤ري أو امًم٘مْم٤ء امًمٕم٤م مذ امعمٛمٚمٙم٦ امًمٕرمسمٞم٦ امًًمٕقديم٦. م٦ هذا امًٌحم٨ مذ مُم٘دمُم٦، ومصلامصم٦ مٌُم٤مطم٨، ومظم٤تمم٦، مقمغ امًمٜحق وامٟتمٔمٛم٧ مظمٓ أتي: ادبحث الأول:امعم٘مّقد مسمٕم٥ء الإمصٌم٤ت مذ دمققى مشمْمٛمل امعمْم٤رب. ادبحث افثاني:إصؾ مذ امعمْم٤رب. ادبحث افثافث:مشمٙمٚمٞػ امعمْم٤رب مقم٥ء الإمصٌم٤ت. الله ومؾمٚؿ مقمغ والله أمؾم٠ل أن يجمٕؾ مُم٤ ميتٌتف مظم٤مًمّم٤ً مًقمضمٝف ومٟم٤مومٕم٤ً مًمٌٕم٤ده، وصمغ مٌٟمٞمٜم٤ محمٛد ومقمغ آمًف وصحٌف أجممٕمل.

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 392 ظبء الإثباتمُمّمٓمٚح مؿم٤ع امؾتمٕمامًف مقمٜد امعتم٠مظريـ، ويراد مسف: مشمٙمٚمٞػ أمطد الخمّقم مسم٢مىم٤مُم٦ الحجم٦ وامًدمًمٞؾ مقمغ مُم٤ يدمقمٞف (1). وامعمّمٓمٚح امًمِم٤ئع مقمٜد امًمٗم٘مٝم٤ء امعتم٘دمُمل لهذا امعمٕمٜك هق امًتمٌٕمػ مسم٘قلهؿ: (يمٌ٘ؾ مىقمًف) أو (امًم٘قل مىقمًف) أو (صدق مسمٞمٛمٞمٜف) معـ يمٙمٚػ مظمّمٛف هذا امًمٕم٥ء(2). وافدظقىمذ امًمٚمٖم٦: امًمٓمٚم٥ (3). ومذ آصمٓلاح: ((إوم٤موم٦ الإمًٟم٤ن إمم مٟمًٗف امؾتحم٘م٤ق رء مذ يد مهمػه أو ذمُتف))(4). وافضمانمُمّدر ومٛمٜم٧ امًمٌء أومٛمٜف ومامٟم٤ً (5)، ومًمٚمْمان مذ امًمٚمٖم٦ مقدة (1) يمٜمٔر: ومؾم٤ئؾ الإمصٌم٤ت مًمٚز2/646 .) (2) يمٜمٔر: امعًٌقط 22/107)، مُمٜح الجمٚمٞؾ 7/376)، رووم٦ امًمٓم٤مًٌ 6 /346)، ميمِم٤ف امًم٘مٜم٤ع (3/523 .) (3) يمٜمٔر: مشم٤ج امًمٕروس38/52) مُم٤دة (دمقق (4) ميمِم٤ف امًم٘مٜم٤ع 6/384). ويمٜمٔر: امًدر امعختم٤ر (ص 510)، امًذمظمػة 11/5)، أ مؾمٜك امعمٓم٤مًم٥ (4/386.) (5) يمٜمٔر: تهذيم٥ إمؾماء وامًمٚمٖم٤ت3/183.)

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 393 مُمٕم٤ن، مُمٜمٝم٤: امًتمٖريؿ، يم٘م٤ل: ومٛمٜتف امعم٤ل مشمْمٛمٞمٜم٤ً، أي: مهرمُتف إيم٤ه(1). ومًمٚمْمان مقمٜد امًمٗم٘مٝم٤ء مقدة إمـلامىم٤ت، وأمىربهم٤ مًمٕمٜقان هذا امًٌحم٨ إمـلامىف مسمٛمٕمٜمٞمل: ادعـك الأول:مهرامُم٦ الإمًٟم٤ن مُم٤ مسم٤ذه أو مشًٌم٥ مومٞف مُـ الإمشلاموم٤ت وامًمٖمّقب رئم٦وامًمٕمٞقب وامًتمٖمػات امًمٓم٤ (2) .وادعـك افثاتحمٛؾ مشٌمٕم٦ الهلاك وامًتمٕمّٞم٥(3). وادضاربهق امًمٕم٤مُؾ مذ مقم٘د امعمْم٤رمسم٦. وادضاربة مد افؾغة: مُمِتم٘م٦ مُـ امًيب مذ إرض وهق امًًمٗر مومٞمٝم٤ مًمٚتجم٤رة، ومُمٜف مىقمًف مشمٕم٤مم: ﴿ﭺ ﭻ ﭼ ﭽ ﭾ ﭿ ﮀ ﮁ ﴾ [ 20 ] ، مسًمٝؿ ومىمٞؾ: إنهم٤ مُمِتم٘م٦ مُـ ضب ميؾ وامطد مُمٜمٝما مذ امًرمسح (4). وادضاربة مد الاصطلاح افػؼفل((مقم٘د ذميم٦ مذ امًرمسح، مسمال مُـ مضم٤مٟم٥ رب امعم٤ل، ومقمٛؾ مُـ مضم٤مٟم٥ امعمْم٤رب))(5). وذميم٦ امعمْم٤رمسم٦ مشمؼم مسمل مـرمومل، همم٤: رب امعم٤ل، وامًمٕم٤مُؾ امعمْم٤رب (1) يمٜمٔر: مُم٤دة (ومٛـ) مذ امًمّحم٤ح6/2155)، مشم٤ج امًمٕروس35/333 .) (2) يمٜمٔر: مسدائع امًمّمٜم٤ئع6/208)، امًتم٤ج والإميمٚمٞؾ7/325)، أمؾمٜك ا2/356)، ذح مُمٜتمٝك الإرادات (2/310)، امعقمؾقمقم٦ ا28/219.) (3) يمٜمٔر: امعًٌقط13/9)، امًذمظمػة9/48)، الحم٤وي امًمٌٙ5/221)، امعٌدع4/13.) (4) يمٜمٔر: امعمٓمٚع (ص312)، مشم٤ج امًمٕروس3/251م٤مُ )دة (ضب (5) امًدر امعختم٤ر (ص545). ويمٜمٔر: امًذمظمػة6 /23)، ميمٗم٤يم٦ امًمٌٜمٞف11/94)، امعمٖمٜل5/19). ومًمٗظ امعمْم٤رمسم٦ يمٖمٚم٥ امؾتمٕمامًف مقمٜد الحمٜمٗمٞم٦ والحمٜم٤مسمٚم٦ مقمغ مًمٖم٦ أهؾ امًمٕراق، ويمٖمٚم٥ مقمٜد امعم٤مًمٙمٞم٦ وامًمِم٤مومٕمٞم٦ مشًمٛمٞم٦ هذا امًمٕم٘د مىراوم٤ً مقمغ مًمٖم٦ أهؾ الحجم٤ز.

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 394 وادؼصقد بعبء الإثبات مد دظقى تضؿغ ادضارب مسمٞم٤ن مُـ يتحمٛؾ مقم٥ء الإمصٌم٤ت مقمٜد مٟمِقء امًمٜزاع مسمل رب امعم٤ل وامعمْم٤رب مذ تحمٛؾ ومان مُم٤ل امعمْم٤رمسم٦ مقمٜد مشمٚمٗف أو مظًم٤رمشف، هؾ هق رب امعم٤ل مومٞمٙمٚػ مسم٢مىم٤مُم٦ امًٌمٞمٜم٦ مقمغ مومٕؾ امعمْم٤رب مُم٤ ، أو امعمْم٤رب مومٞمٙمٚػ مسم٢مىم٤مُم٦ امًٌمٞمٜم٦ مقمغ إمصٌم٤ت مُم٤ امعمْم٤رمسم٦يًتقمضم٥ ومامٟف معم٤ل مقمغ مصٌقتهم٤ دموع امًمْمان مقـ مٟمًٗف.يدمقمٞف مُـ أمُقر يمؽمشم٥

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 395 إصؾ مذ امعمْم٤رب أمٟف أمُمل مقمغ مُم٤ تحم٧ يده مُـ أمُقال امعمْم٤ر والأماكة:ود الخمٞم٤مٟم٦، مُم٠مظقذة مُـ إمُـ، وهق آمـمٛئمٜم٤ن ومؾمٙقن امًم٘مٚم٥(1). مُـ ووم٤مسط الحمٙؿ مقمغ مُـ مطم٤ز امعم٤ل مسم٠مٟف أمُمل: أن يمٙقن مىد مطم٤ز امعم٤ل مسم٢ذن امًمِم٤رع أو مُـ مُم٤مًمٙف أو مُـ يم٘قم مُم٘م٤مُف، مسمٖمػ مىمّد تممٚمٙف، ميم٤معًتم٠مضر، وامًقديع، وامًقميمٞؾ، وامًمنيؽ، وامعمْم٤رب، ومٟم٤مفر امًقمىػ، وومز امًمّمٖمػ وامعجمٜقن(2). ويمؽمشم٥ مقمغ وصػ امعمْم٤رب مسم٤ٕمُم٤مٟم٦ أمصران الأثر الأول:أمٟف ٓ يمْمٛـ أمُقال امعمْم٤رمسم٦ مُم٤ لم يتمٕد أو يمٗرط مومٞمٝم٤. ٌدامًمؼ: مىم٤ل امسـ مق ((وٓ مظلاف مسمل امًمٕمٚماء أن امعم٘م٤رض -أي امعمْم٤رب - مُم١تمـ، ٓ ومان مقمٚمٞف مومٞما يتمٚمٗف مُـ امعم٤ل مُـ مهمػ مضمٜم٤يم٦ مُمٜف مومٞف وٓ امؾتمٝلاك مًف وٓ مشمْمٞمٞع، هذه مؾٌمٞؾ إمُم٤مٟم٦، ومؾٌمٞؾ إمُمٜم٤ء))(3). (1) يمٜمٔر: مُم٤دة (أمُـ) مذ مُم٘م٤يمٞس ا1/133.) (2) يمٜمٔر: امعمٜثقر مذ امًم٘قامقد ا 2/323)، مشم٘رير امًم٘قامقد 1/294)، امًم٘قامقد وإصقل ا (ص44)، امعقمؾقمقم٦ ا28/258.) (3) آمؾتذميم٤ر21/124). ويمٜمٔر: امعًٌقط 22/106)، الجم٤مُع معًم٤ئؾ امعدو 15/622)، امًٌ ن مًمٚمٕمٛراني (6/457)، ميمِم٤ف امًم٘مٜم٤ع3/508.)

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 396 وومضف مقدم مشمْمٛمل امعمْم٤رب مذ مطم٤ل مقدم امًتمٕدي وامًتمٗريط: أمٟف مسم٤لإذن مًف ن مذ مُم٘م٤م امعم٤مًؽ مذ امًمٞد وامًتمٍف، مومٙم٤ن الهلاك مذ يده ميم٤لهلاك مذ مسم٤مًتمٍف يمٙق يد امعم٤مًؽ (1)، ميما أن امعم٤ل مشمٚػ مذ يده مقمغ ومضف مُم٠ذون مًف مومٞف، والجقاز امًمنمقل يمٜم٤مذ امًمْمان(2). وافتعدي أن يمٗمٕؾ مذ امعم٤ل مُم٤ مًمٞس مًف مومٕمٚف، ممم٤ لم مشم٠ذن مًف مسف امًمنيمٕم٦ وٓ رب امعم٤ل، مًمٗمٔم٤ً وٓ مقرموم٤ً (3). وافتػريط أن يمؽك مُم٤ يجم٥ مقمٚمٞف مومٕمٚف مُـ مطمٗظ امعم٤ل (4). وومضف مشمْمٛمل امعمْم٤رب مطم٤ل مطمّقل امًتمٕدي أو امًتمٗريط: أن الإذن مسم٤مًتمٍف هق مُمٜم٤ط ميقمٟف أمُمٞمٜم٤ً، موم٢ذا مظم٤مًػ امًمنط امًمٚمٗمٔل أو امًمٕرمذ مذ امًتمٍف، موم٢مٟف يمٙقن مذ امًم٘در مهمػ امعم٠ذون مًف مومٞف مسمٛمٕمٜك امًمٖم٤صم٥، مومٞمّمػ وم٤مُمٜم٤ً (5). الأثر افثاأن إصؾ هق مىٌقل مىقل امعمْم٤رب مذ مٟمٗل مؾٌم٥ امًمْمان مقـ مٟمًٗف. مىم٤ل امًنمظز: ((ومًق لم يمٙـ مقمٛؾ مسم٤معم٤ل ووم٤ع موم٤مًم٘قل مىقل امعمْم٤رب: ٕن رب امعم٤ل يدمقل مقمٚمٞف مؾٌم٥ امًمْمان، وامعمْم٤رب يمٜمٙر، وامًٌمٞمٜم٦ مسمٞمٜم٦ رب امعم٤ل: (1) يمٜمٔر: امعًٌقط23/128)، الحم٤وي امًمٌٙ6/502)، امعمٖمٜل5/75.) (2) يمٜمٔر: درر الحمٙم٤م ذح مجمٚم٦ إمطمٙم٤م1/92)، امًم٘قامقد وإصقل الجم٤مُمٕم٦ (ص44.) (3) يمٜمٔر: مجمٛقع موتم٤وى امسـ 30/93)، امًم٘قامقد وإصقل الجم٤مُمٕم٦ (ص 44)،امعقمؾقمقم٦ امًمٗم٘مٝمٞم٦ (28/222.) (4) يمٜمٔر: مجمٛقع موتم٤وى امسـ30/183)، إمؿٌم٤ه وامًمٜمٔم٤ئر مًمًٚمٞقمـل1/215)، امًم٘قامقد وإصقل الجم٤مُمٕم٦ (ص44)، امعقمؾقمقم٦ ا13/82.) (5) يمٜمٔر: امعًٌقط22/19)، مُمٜح الجمٚمٞؾ7/351)، الحم٤وي امًمٌٙ7/340)، امعمٖمٜل5/39.)

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 397 لإمصٌم٤مشف مسم٤مًمْمان ديمٜم٤ً مذ ذمُم٦ امعمْم٤رب(1). مقٌدامًمؼ: ومىم٤ل امسـ ((وامعم٘م٤رض أمُمل مُمٌ٘قل مىقمًف مومٞما يدمقمٞف مُـ ومٞم٤ع امعم٤ل وذهم٤مسف والخًم٤رة مومٞف، إٓ أن يتٌمل ميذمسف))(2). : ((ومىم٤ل الجقيمٜللم يختمٚػ مقمٚماؤمٟم٤ مذ أن يد امعم٘م٤رض يد أمُم٤مٟم٦ مومٞما يتمٚػ مذ يده مُـ مهمػ مشم٘مّمػ، مولا ومان مقمٚمٞف مومٞف. ومًق ادمقك مشمٚمٗم٤ً وميم٤ن مُم٤ ادمقم٤ه مممٙمٜم٤ً، موم٠مٟ مٙر رب امعم٤ل، موم٤مًم٘قل مىقل امعم٘م٤رض مُع يمٛمٞمٜف. وٓ يمِمؽط مذ مشمّديم٘ف مُع يمٛمٞمٜف أن يمٖمٚم٥ مقمغ امًم٘مٚم٥ صدمىف، مسؾ يمٙمٗل إمُمٙم٤ن صدمىف))(3). ومىم٤ل امًٌمٝقتي: ((امًم٘قل مىقمًف أي امًمٕم٤مُؾ... مومٞما يدمقمٞف مُـ هلاك ومظنان: ٕن ذمًؽ... مشم٠مُمٞمٜف يم٘تضي ذمًؽ، ومحؾ ذمًؽ: إن لم مشمٙـ مًرب امعم٤ل مسمٞمٜم٦ مشمِمٝد مسخلاف ويمٌ٘ؾ أيمْم٤ً مىقل امًمٕم٤مُؾ مذ مٟمٗل مُم٤ يدمقل مقمٚمٞف مُـ مظمٞم٤مٟم٦ أو مضمٜم٤يم٦ أو مخم٤مًمٗتف مؿمٞئم٤ً ممم٤ ذمـف رب امعم٤ل مقمٚمٞف: ٕن إصؾ مقدم ذمًؽ... ويمٌ٘ؾ مىقمًف أي امًمٕم٤مُؾ أمٟف أي رب امعم٤ل لم يمٜمٝف مقـ مسمٞمٕف مًََٟم٤ءً أو أمٟف لم يمٜمٝف مقـ امًمناء مسمٙذا: ٕن إصؾ مُمٕف...))(4). (1) امعًٌقط (22/94.) (2) امًمٙم٤مذ مذ موم٘ف أهؾ امعدي2/772.) (3) نهم٤يم٦ ا7/469.) (4) ميمِم٤ف امًم٘مٜم٤ع3/523.)

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 398 مٝم٤ء مذ مضمٕؾ إصؾ مشمّديؼ مىقل امعمْم٤رب ويًتمٜد ا-مومٞما يدمقمٞف مُـ مٟمٗل مؾٌم٥ ومان مُم٤ل امعمْم٤رمسم٦ مقـ مٟمًٗف-إمم مقدة أمُقر: الأول:أن رب امعم٤ل مىد رضي أمُم٤مٟتف، ومُم٘تم٣ هذا آئتمان مشمّديؼ مىقمًف مذ ذمًؽ (1). افثاأن ميثمػاً مُـ امًقمىم٤ئع امًتل يمٜمِم٠ مقمٜمٝم٤ مصٌقت امًمْمان أو امٟتمٗم٤ئف يتمٕذر مقمغ مْم٤رب إمىم٤مُم٦ امًٌمٞمٜم٦ مقمٚمٞمٝم٤، مولا يمٙمٚػ إمصٌم٤ت مُم٤ يتمٕذر إمصٌم٤مشف امع(2). افثافثأن دمققى رب امعم٤ل مقمغ امًمٕم٤مُؾ مُم٤ يم٘تضي مشمْمٛمٞمٜف – أو امًتمٕدي ميقمىقع امًتمٗريط-الإمصٌم٤ت مقم٥ء يمٙمٚػ ٓ مُمٜمٙر، وامعمٜمٙر مومٝق إصؾ مظلاف (3). موم٢ذا مشم٘رر أن إصؾ هق مقدم ومىقع امًتمٕدي وامًتمٗريط مُـ امعمْم٤رب، وأن إصؾ مشمّديم٘ف مذ مٟمٗل ذمًؽ مقـ مٟمًٗف، موم٢ن امًقامضم٥ امؾتمّحم٤مسف مذ امًمٜمٔر امًم٘مْم٤ئل هق ميقن امعمْم٤رب مُدمقكً مقمٚمٞف مذ دمققى مشمْمٛمٞمٜف: معقاموم٘م٦ مٟمٗمٞف مًلأصؾ، موم٢ن مىقل ويمٙقن مظمّمٛف مُدمقمٞم٤ً يتحمٛؾ مقم٥ء الإمصٌم٤ت، موم٢ن لم يثٌم٧ دمققاه مسٌمٞمٜم٦، امعمْم٤رب مُمّدق مسمٞمٛمٞمٜف: مًم٘قمًف ﷺمًمٚمٛدمقل: «مسمٞمٜتؽ أو يمٛمٞمٜف»(4)، ومىقمًفﷺ: « مًق يمٕمٓك امًمٜم٤س مسدمققاهؿ ٓدمقك مٟم٤س دمُم٤ء رمضم٤ل وأمُقالهؿ، ومًمٙـ ا (1) يمٜمٔر: امعًٌقط 22/141)، مُمٜح الجمٚمٞؾ 7 /376)، امعمٜثقر مذ امًم٘قامقد ا 1/208)، ذح مُمٜتمٝك الإرادات (2/226.) (2) يمٜمٔر: امعمٝذب مذ موم٘ف امًمِم٤مومٕل2/187)، امعمٖمٜل5/75)، ذح مُمٜتمٝك الإرادات2 /202.) (3) يمٜمٔر: مسدائع امًمّمٜم٤ئع6/110)، امعمٖمٜل5/75)، ذح مُمٜتمٝك الإرادات2/226 .) (4) أمظرمضف امًٌخم٤ري، ميتم٤ب مشمًٗمػ امًم٘رآن، مسم٤ب ﴿ﯭ ﯮ ﯯ ﯰ ﯱ ﯲ ﯳ ﯴ ﯵ ﯶ ﯷ ﯸ ﯹ ﯺ﴾ (6/34) رمىؿ4549): ومًُمٚؿمسمٜحقه، ميتم٤ب الإيمان، مسم٤ب ومقمٞد مُـ امىتمٓع مطؼ مًُمٚؿ مسمٞمٛمل موم٤مضرة مسم٤مًمٜم٤ر (1/122) رمىؿ138)، مُـ مطديم٨ مقٌد الله مسـ مًُمٕقد رضي الله مقمٜف

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 399 امعدمقك مقمٚمٞف »(1)، ومذ رواي « ومًمٙـ امًٌمٞمٜم٦ مقمغ امعدمقل، وامًمٞمٛمل مقمغ مُـ أمٟمٙر»(2). م٤رات امًمٗم٘مٝم٤ء مذ تحديد امعدمقل وامعدمقك مىم٤ل امسـ مورمطقن: ((ومىد امظتمٚمٗم٧ مقٌ مقمٚمٞف... وميلامُمٝؿ وتحقيمٛمٝؿ مقمغ رء وامطد، وهق أن امعتمًٛؽ مسم٤ٕصؾ هق امعدمقك مقمٚمٞف، ومُـ أراد امًمٜم٘ؾ مقمٜف مومٝق امعدمقل))(3). ومىم٤ل امسـ امًم٘مٞؿ: ((ومعم٤ مىقي مضم٤مٟم٥ امعدمقك مقمٚمٞف مسم٤مًمؼاءة إصمٚمٞم٦، ميم٤مٟم٧ ا قلهؿ، ويحمٚمٗقن مًم٘قة مضم٤مٌٟمٝؿ مسم٤ٕيمان. مومٝذه مذ مطم٘ف، وميذمًؽ إمُمٜم٤ء... امًم٘قل مى مىم٤مقدة امًمنيمٕم٦ امعًتمٛرة))(4). افتطبقؼ افؼضائل هـ، وامعمّدق مُـ محمٙمٛم٦ آمؾتئمٜم٤ف هـ، وممم٤ مضم٤ء مذ مشًٌمٌٞف (1) أمظرمضف امًٌخم٤ري مسمٜحقه، ميتم٤ب مشمًٗمػ امًم٘رآن، مسم٤ب ﴿ﯭ ﯮ ﯯ ﯰ ﯱ ﯲ ﯳ ﯴ ﯵ ﯶ ﯷ ﯸ ﯹ ﯺ ﴾ (6/35) رمىؿ4552): ومًُمٚؿ مسمٚمٗمٔف، ميتم٤ب إمىمْمٞم٦، مسم٤ب امٞمٛمل مقمغ امعدمقك مقمٚمٞف (3/1336) رمىؿ1711)، مقـ مقٌدالله مسـ مقٌم٤س رضي ا (2) أمظرمضف امًدارمىمٓمٜل مذ مؾمٜمٜف، ميتم٤ب الحدود وامًديم٤ت 4/114) رمىؿ 3191): وامًٌمٞمٝم٘ل مذ امًًمٜـ امًمٙمؼى، ميتم٤ب امًمً٘م٤مُم٦، مسم٤ب أصؾ امًمً٘م٤مُم٦ وامًٌدايم٦ مومٞمٝم٤ مُع امًمٚقث مسم٠يمان امعدمقل ( 8/123) رمىؿ (16222)، مُـ مطديم٨ مقٌدالله مسـ مقمٛرو رضي الله مقمٜمٝما. ومطًمٜف امسـ رمضم٥ مذ مضم٤مُع امًمٕمٚقم والحمٙؿ (2 /226)، ومىم٤ل: (( ومىد امؾتدل الإمُم٤م أحمد وأمسق مقٌمٞد أن امًمٌٜلﷺ مىم٤ل: «امًٌمٞمٜم٦ مقمغ امعدمقل، وا مقمغ مُـ أمٟمٙرش، وهذا يدل مقمغ أن هذا امًمٚمٗظ مقمٜدهمم٤ صحمٞح محتم٩ مسف، ومذ امعمٕمٜك أمطم٤ديم٨ ميثمػة)). (3) مشٌمٍة الحمٙم٤م1/140.) (4) امًمٓرق ا1/193.)

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 400 ((معم٤ ميم٤ن امًمٜزاع الحم٤صؾ مسمل امًمٓرمومل مٟم٤مؿئم٤ً مقـ مقم٘د امعمْم٤رمسم٦ امًم٘م٤ئؿ مسمٞمٜمٝما، ) خمًم٦ مقمن أمًػ ريم٤ل مًمٚمٛدمقك مقمٚمٞف مًمٞمٙقن ذيمٙم٤ً مُمٕف مذ امًمٜمّػ مذ محمٚف امعًمٛك (...)... ومعم٤ ميم٤ن امعدمقل يهدف ) خمًم٦ مقمن أمًػ ريم٤ل، وامًتل تمثؾ رأس مُم٤مًف مذ امًمناميم٦ امعمؼمُم٦ مسمٞمٜف ومسمل امعدمقك مقمٚمٞف مذ امعحؾ، ومعم٤ ميم٤ن امعدمقك مقمٚمٞف يدموع مسم٠ن امعحؾ مىد امطمؽق مسم٤مًمٙم٤مُؾ وأمٟف مسم٤ع امًٌمْم٤مقم٦ امعتٌم٘مٞم٦ مذ ) أمًمٗم٤ن وخمًمائم٦ ريم٤ل، ومعم٤ ميم٤ن امعدمقل لم يم٘دم مسمٞمٜتف مقمغ أن امعدمقك مقمٚمٞف هق مُـ مىم٤م مسم٢مطراق امعحؾ أو مشًٌم٥ مذ إمطرامىف مستمٕد مُمٜف أو مستمٗريط، ومطمٞم٨ إن امًمٗم٘مٝم٤ء ﭭ مىد امشمٗم٘قا مقمغ أن امًم٘قل مىقل امعمْم٤رب مذ دمققاه مشمٚػ امعم٤ل أو مظًم٤رمشف: ٕن مشمٍموف مذ مُم٤ل مهمػه مسم٢ذمٟف ولم يختص هق مسمٜمٗمٕف مو مٙم٤ن أمُمٞمٜم٤ً، وإمُمل مُمّدق مومٞما اؤتمـ مقمٚمٞف، وإصؾ مقدم الخمٞم٤مٟم٦، هذا إذا لم مشم٘ؿ مسمٞمٜم٦ مقمغ ميذمسف ومظمٞم٤مٟتف وإٓ ومٛـ... ومعم٤ ميم٤ن امعدمقك مقمٚمٞف مىد مطمٚػ يمٛمل آمؾتمٔمٝم٤ر مذ أمٟف لم يتًٌم٥ مسم٢مطراق امعحؾ، ولم يمٙـ الحريؼ مٟتمٞجم٦ مشم٘مّمػ مُمٜف، وأمٟف مىم٤م مسٌمٞع امًٌمْم٤مقم٦ امعتٌم٘مٞم٦ مسم٘مٞمٛم٦ (2500) أمًمٗمل وخمًمائم٦ ريم٤ل، ومطمٞم٨ أمٟف مُـ امعم٘رر مقمٜد امًمٗم٘مٝم٤ء أن امًقو والخًم٤رة مقمغ مىدر امعم٤ل... ومعم٤ ميم٤ن امعدمقك مقمٚمٞف مىد مسم٤ع امًٌمْم٤مقم٦ امعتٌم٘مٞم٦ مذ امعحؾ مسمٕد مشمٚمٗف مسمٌٛمٚغ أمًمٗمل وخمس مُم٤ئم٦ ريم٤ل، موم٢ن امعدمقل يًتحؼ مٟمّػ امعٌمٚغ مشم٠مؾمًٞم٤ً مقمغ مُم٤ مؾٌؼ إيمْم٤مطف... مًذمًؽ ميمٚف مطمٙمٛم٧ ا مًدائرة: مسم٢سارهم٤ مقمغ مطمٙمٛمٝم٤... امًم٘م٤ضي مسم٢مًزام... مسم٠ن يدموع مًـ... مٌُمٚمٖم٤ً مىدره ( 1250) أمًػ ومُم٤ئتم٤ن وخمًقن ريم٤ًٓ...)).

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 401 افتعؾقؼ ظذ الحؽؿ يمٔمٝر مُـ مؾمٞم٤ق امًقمىم٤ئع أن مطم٘مٞم٘م٦ امًمناميم٦ محؾ امًدمققى أنهم٤ مدمٛع ذميم٦ ؽ مسمامًف ومُمْم٤رمسم٦، ومًمًٞم٧ مُمْم٤رمسم٦ مُتمٛحمْم٦ ميما وصمٗتمٝم٤ امًدائرة، موم٤مًمٕم٤مُؾ ذي ومُمْم٤رب مسمٕمٛمٚف مًمنيمٙف مقمغ ومضف آمٟمٗراد مسم٤مًمٕمٛؾ. مىم٤ل امسـ مىدامُم٦: ((امًمً٘ؿ امًرامسع: أن يمِمؽك مُم٤ٓن ومسدن صم٤مطم٥ أمطدهمم٤. مومٝذا يجمٛع ذميم٦ ومُمْم٤رمسم٦، وهق صحمٞح...))(1). ومىد مضرى امًم٘مْم٤ء مذ هذا الحمٙؿ مقمغ امؾتمّحم٤ب إصؾ مذ مطم٤ل امًمنيؽ ومشمٗريمٓف مذ مُم٤ل امًمنميم٦، مًذا ميمٚمٗم٧ امعمْم٤رب، وهق مشمّديؼ مىقمًف مذ مٟمٗل مشمٕديف امًدائرة امًمنيؽَ مهمػ امًمٕم٤مُؾ مسمٕم٥ء إمصٌم٤ت مشًٌم٥ امًمنيؽ امعمْم٤رب مسم٤لحريؼ امًذي أصم٤ب امعحؾ، مومٚما مقجز مقـ إمىم٤مُم٦ امًٌمٞمٜم٦ ومضمٝم٧ امًمٞمٛمل مًمٚمنيؽ امعمْم٤رب، مومٚما مطمٚػ امًمٞمٛمل مطمٙمٛم٧ امًدائرة مسمٕدم مشمْمٛمٞمٜف مطمّم٦ ذيمٙف. (1) امعمٖمٜل5/20.)

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 402 إصؾ امعًتمّحم٥ مذ دمقم٤وى مشمْمٛمل امعمْم٤رب هق مشمّديؼ مىقل امعمْم٤رب مقدم مشمٕديف أو مشمٗريمٓف ممم٤ يمؽمشم٥ مقمٚمٞف مقدم مشمْمٛمٞمٜف مُم٤ل امعمْم٤رمسم٦، إٓ أن هذا إصؾ رمسما يمٕرض مًف مذ مسمٕض إمطقال مفم٤هرٌ يمْمٕػ مىقل امعمْم٤رب مذ مٟمٗل مؾٌم٥ امًمْمان مقـ مٟمًٗف، ويم٘قي مضم٤مٟم٥ امعدمقل وهق رب امعم٤ل. دراد بافظاهر: وا مُم٤ يدل الحم٤ل مقمٚمٞف (1). موم٢ذا مقم٤رض إصؾ مفم٤هرٌ أمىقى مُمٜف امٟتم٘ؾ الحمٙؿ إمم امًمٔم٤هر: ٕن دٓمًم٦ الحم٤ل مىرائـ ومؿقاهد مىم٤ئمٛم٦ مشمٌٜئ مسحدوث أمُر يمٖمػ مطم٤مًم٦ إصؾ، موتمٙقن مسمٛثم٤مسم٦ دمًمٞؾ مقمغ ميذب مُـ يتمًٛؽ مسم٤ٕصؾ(2). ع مشمٕديف أو مشمٗريمٓف موم٢ذا امىمؽن مسحم٤ل امعمْم٤رب أو امعمْم٤رَمسم٦ دٓئؾ مشرمضح ومىق مسمال امعمْم٤رمسم٦ -ممم٤ يًتمٚزم الحمٙؿ مستمْمٛمٞمٜف -موم٢ن امعمْم٤رب يمٜم٘مٚم٥ مذ هذه الحم٤ل مُدمقمٞم٤ً مُمٓم٤مًٌم٤ً مسم٤لإمصٌم٤ت. مىم٤ل امًم٘رامذ: ((مومٚمٞس امعدمقل امًمٓم٤مًم٥ وٓ امعدمقك مقمٚمٞف امعمٓمٚقب، مسؾ مُـ ميم٤ن مىقمًف مقمغ مظلاف أصؾ أو مفم٤هر مومٝق امعدمقل ومقمٚمٞف امًٌمٞمٜم٦. وامًمٔم٤هر يمٜمً٘ؿ إمم: مٕم٤دة، ومفم٤هر الحم٤ل، وامًم٘رائـ الحم٤مًمٞم٦ وامعم٘م٤مًمٞم٦، وميؾ مُم٤ أموم٤د مفـ امًمّدق... امً مومٝم١ٓء مُمٓمٚقمسقن، وهؿ مُدمققن ومقمٚمٞمٝؿ امًٌمٞمٜم٦، ومُـ ميم٤ن مىقمًف مقمغ وموؼ أصؾ أو (1) يمٜمٔر: إصؾ وامًمٔم٤هر مًمٚرمؿمٞد (ص71.) (2) يمٜمٔر: مشم٘رير امًم٘قامقد3 /162)، امعدمظؾ امًمٗم٘مٝل امًمٕم٤م2/1068 .)

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 403 مفم٤هر، مومٝق امعدمقك مقمٚمٞف ويمّدّق مُع يمٛمٞمٜف، ميخمّقم هم١ٓء امعتم٘دمُمل. ومسمٌٕم٤رة ٔمظر امعدمقل. ومقمغ هذه أمظرى: امعدمقك مقمٚمٞف هق أرمضح امعتدامقمٞمل مؾٌٌم٤ً، وا امًم٘م٤مقدة مشتخرج موروع امًتدامقل مذ امًم٘راض ومهمػه))(1). ورمسما يًتمِمٙؾ أن امعمْم٤رب مطتك مًق مظم٤مًػ امًمٔم٤هرُ مىقمًَف، موم٢مٟف مٟم٤فٍ مًقمىقع امًتمٕدي أو امًتمٗريط، مومٙمٞػ يمٓم٤مًم٥ مسم٤مًٌمٞمٜم٦ مقمغ امًمٜمٗل؟ ويجم٤ب مقـ ذمًؽ مُـ ومضمٝمل: افقجف الأول:أمٟف يمّح إمىم٤مُم٦ امًٌمٞمٜم٦ مقمغ امًمٜمٗل مقمٜد مـم٤ئمٗم٦ مُـ امًمٗم٘مٝم٤ء، مسمنط أن يمٙقن امًمٜمٗل محمّقراً، ويحمٞط مسف مقمٚؿ امًٌمٞمٜم٦ (2)، وهذان امًمنمـم٤ن مُـ امعمٛمٙـ تحم٘م٘مٝما مومٜمٞم٤ً مذ امًمٕمٍ الحم٤ض مذ ميثمػ مُـ صقر امعمْم٤رمسم٦ مُـ مظلال مىمٞقد امًمٕمٛمٚمٞم٤ت آمؾتثماريم٦ امًتل أمضريم٧ مذ أمصمٜم٤ء مومؽة آمؾتثمار(3). افقجف افثا أن مهم٤مًم٥ مُم٤ يمٓمٚم٥ مُـ امعمْم٤رب إمصٌم٤مشف ٕمضؾ مٟمٗل مشمٕديف أو مشمٗريمٓف مذ مُم٤ل امعمْم٤رمسم٦ إمٟما هق أمُر ومضقدي ٓ مقدمُل، ومصٌقمشف يمؽمشم٥ مقمٚمٞف مٟمٗل مطمّقل امًتمٕدي أو امًتمٗريط مُـ امعمْم٤رب. ومـ الأمثؾة ظذ ذفؽ: إمصٌم٤ت ومىقع وإمصٌم٤تامًتل يديرهم٤، مظًم٤ئر مقم٤مُم٦ مذ مؾقق إمؾمٝؿ ومىم٧ مظًم٤رة محمٗمٔم٦ امعمْم٤رمسم٦ مسقامضٌم٤ت آمؾتثمار، ميدرامؾم٦ الجدوى مًمٚمٛمنوع امًتجم٤ري امعمْم٤رب مىمٞم٤م (1) امًذمظمػة6/54.) (2) يمٜمٔر: إمؿٌم٤ه وامًمٜمٔم٤ئر ٓمسـ مٟجمٞؿ (ص 187)، موتم٤وى امًر 3/150)، امعدمظؾ امًمٗم٘مٝل امًمٕم٤م (2/1070.) (3) يمٜمٔر: حمم٤يم٦ رأس امعم٤ل مًمٚمٌِمٞمك (ص122.)

ػةء الإحثاخ فٙ دػٕٖ تضًٍٛ انًضارب ٔتطثٛقاتّ انقضائٛح 404 والحمّقل مقمغ امًمؽامظمٞص امًلازمُم٦، مومٝذه أمُقر ومضقديم٦ يتقصؾ مُـ مظلال إمصٌ إمم مٟمٗل مطمّقل امًتمٕدي أو امًتمٗريط مُـ امعمْم٤رب. مٝم٤ امعمْم٤رب ومؾم٠مشمٜم٤ول مذ هذا امعٌحم٨ أمسرز امًمّقر آمؾتثمٜم٤ئمٞم٦، وامًتل يمٓم٤مًَم٥ مومٞ مسمٕم٥ء إمصٌم٤ت مىمٞم٤مُف مسقامضٌم٤مشف مقمغ ومضف يمٜمٗل مطمّقل امًتمٕدي أو امًتمٗريط مُمٜف مذ مُم٤ل امعمْم٤رمسم٦، وذمًؽ مُـ مظلال امعمٓم٤مًم٥ أمشمٞم٦: انًطهة الأٔل: انتًٓح: امعم٘مّقد مسم٤مًتمٝمٛم٦: مهمٌٚم٦ امًمٔـ -امعًتمٜدة إمم أمؾٌم٤ب مُمٕم٘قمًم٦ -مسمٙذب ادمقم٤ء دون مشمٕديف أو مشمٗريمٓف امعمْم٤رب ومىقع امًتمٚػ أو الخًم٤رة مسمال امعمْم٤رمسم٦(1). ومُـ أمُثمٚم٦ امًم٘رائـ امعقمضٌم٦ ٓتهم٤م امعمْم٤رب مسم٤مًتمٕدي أو امًتمٗريط مذ مُم٤ل امعمْم٤رمسم٦: تحم٘مٞؼ مظًم٤ئر مذ آمؾتثمار مذ امًقمىم٧ امًذي مشمٙقن مومٞف مقم٤مُم٦ امًمّمٜم٤ديؼ آمؾتثماريم٦ مذ مُثؾ ذمًؽ امًمٜقع مُـ آمؾتثمار مىد مطم٘م٘م٧ أرمسم٤مطم٤ً، أو تحم٘مٞؼ امعمْم٤رمسم٦ ئ دون أن يمٙقن همٜم٤ك أمؾٌم٤ب مفم٤هرة مظًم٤ئر مسمِمٙؾ مُمٗم٤مض(2). ومىٌقل مىقل امعمْم٤رب مسمٜمٗل مطمّقل امًتمٕدي وامًتمٗريط مُم٘مّٞد مسمٕدم ومضقد امًتمٝمٛم٦، موم٢ن ومضدت امًتمٝمٛم٦ مذ مىقمًف موم٢نهم٤ مشقمضم٥ آمٟتم٘م٤ل مقـ إصؾ امعًتمّحم٥ وامًذي هق مشمّديم٘ف، ويمٙقن امًمٔم٤هر ميذمسف مطتك يم٠تي مسم٤مًٌمٞمٜم٦ امعثٌتم٦ مًمّدمىف. (1) يمٜمٔر: مٟم٘ؾ مقم٥ء الإمصٌم٤ت مذ دمقم٤وى امًتمٕدي وامًتمٗريط لحًمل مطم٤مُد (ص 21)، مٟم٘ؾ مقم٥ء الإمصٌم٤ت دمقم٤وى امًتمٕدي وامًتمٗريط مًمٜزيف حمم٤د (ص14.) (2) يمٜمٔر: امعمٕم٤يمػ امًمنمقمٞم٦ (ص1312)، حمم٤يم٦ رأس امعم٤ل مًمٚمٌِمٞمك (ص120.)